Четыре заблуждения о субсидиарной ответственности, которые могут разорить собственника

 

При банкротстве бизнеса за его долги, наряду с топ-менеджментом, отвечают и собственники компании. Последние не всегда четко это понимают, зачастую находясь в плену мифов о своей безответственности. В итоге все может закончиться плачевно.

В последнее время личная ответственность владельцев по долгам их компаний многократно усилилась. Именно к ним обращаются кредиторы и арбитражный управляющий с требованием погасить долг в ходе банкротства компании. Это естественно, ведь собственник вправе не только получать доход. Он обязан управлять своим бизнесом, принимать важные решения, в том числе беречь бизнес от негативных последствий. Он несет предпринимательские риски, в том числе связанные с банкротством.

Заблуждения коммерсантов родом из начала 2000-х годов. В то время, если собственник считал свою компанию убыточной, он ее просто «хоронил в регионе», меняя директора и участников. Тем самым все претензии кредиторов снимались. Но ситуация изменилась. Государство правомерно посчитало, что так дальше продолжаться не может, здоровье российской экономики зависит от её стабильности. Поэтому, начиная примерно с 2010-2012 гг. государство начало крестовый поход против недобросовестных предпринимателей, планомерно ужесточая ответственность владельцев за долги бизнеса.

 

Далее опишем четыре самых частых заблуждения, которые до сих пор можно услышать от некоторых незадачливых бизнесменов:

«Я не директор, бизнесом не управляю, поэтому ответственности не несу»

На самом деле собственник, делегировавший управление фирмой директору, все равно может быть привлечён к субсидиарной ответственности, т.к. по закону собственник не только имеет право, но и обязан участвовать в разрешении ключевых вопросов бизнеса. А значит несостоятельность фирмы в том числе и его вина. Самоустранился, принимал ошибочные решения или действовал заведомо в ущерб – значит, виноват. Судебная практика это подтверждает.

Более того, если наемный гендиректор защитил себя со всех сторон (грамотным согласованием документов, решений, сделок), собственник останется один на один с кредиторами. Свалить вину на директора не получится.

В качестве иллюстрации можно привести случай, когда к бизнесмену обратились его друзья с просьбой дать им на некоторое время попользоваться его «белую нулевку». Эта фирма ранее имела хорошие обороты, вовремя сдавала отчетность и платила налоги, но последнее время не использовалась в активном обороте, по ней просто сдавалась минимальная отчетность. Тот согласился, передал им учредительные документы, назначил гендиректором лицо, которое указали товарищи, но остался собственником. Через 2 года ему пришло заявление о привлечении к субсидиарной ответственности на 213 млн руб. по долгам переданной организации. Оказалось, что за все это время он не погружался в дела друзей, а те, воспользовавшись доверием, через его фирму отмывали деньги. Вопрос открыт, владелец может ответить и уголовно, так как кредитор — ФНС.

«Моя доля в бизнесе мала, поэтому субсидиарка мне не страшна»

В реальности размер доли владельца не влияет на размер его ответственности. Кредиторы имеют право требовать долг с любого лица, связанного с обанкротившейся фирмой (в т.ч. с гендиректора, главбуха и др.). Что касается владельцев бизнеса, сегодня суды успешно привлекают к субсидиарной ответственности даже скрытых бенефициаров. Тех, кто формально не владеет долей в компании, но реально дает обязательные указания, определяет ее действия и получает от нее доход. Доказательствами реального управления бизнесом могут быть: свидетельские показания номинальных директоров, топ-менеджеров, обычных сотрудников; электронная переписка; родственные отношения с топ-менеджментом.

Акционер одной брокерской компании владел 5% пакетом акций, изначально вложив личные 200 тысяч рублей. За бизнесом он особо не следил, хотя формально входил в состав органа управления. Кредитор при банкротстве брокера попытался привлечь его к субсидиарной ответственности на 25 млн руб. Нашего клиента спасло только то, что ряд документов были подложными, другие потерялись, а его 5% не позволяли ему принимать ключевых решений.

«Сменю директора, продам компанию на Сейшелы и дело с концом»

Бывший владелец строительной компании, проданной за границу, узнал о своем привлечении к субсидиарной ответственности в аэропорту, когда его не выпустили из России. В решении суда также фигурировала иностранная компания, которая стала владельцем фирмы, и ее новый директор. Бывший владелец не жил по старому адресу, куда направлялись судебные уведомления, и о судебном акте он узнал только на пограничном контроле. В этой ситуации он даже не мог защищать свои права в споре с арбитражным управляющим, т.к. о судебном процессе просто не знал.

В 2019 году смена директора или продажа компании за границу не помогут, потому как ответственность за тот период, когда коммерсант владел данной фирмой, никуда не денется. Претензии контрагентов, ФНС, госорганов могут предъявляться как минимум в течение 3-х лет после закрытия или продажи компании. В нашей практике были случаи, когда суд восстанавливал арбитражному управляющему срок на привлечение к ответственности владельца компании, проданной им более трех лет назад.

«Пусть попробуют доказать мою вину»

Судебная практика такова, что кредиторам и арбитражному управляющему достаточно заявить, что у компании недостаточно активов для погашения долга, виноват в этом собственник, поэтому они просят суд привлечь его к субсидиарной ответственности. И именно привлекаемое лицо должно будет доказывать свою невиновность. По факту кредиторам даже не нужно сильно стараться собирать доказательства. Наоборот, бывший владелец бизнеса должен собрать и предоставить суду железобетонные доказательства своей невиновности, чтобы избежать удара. Сейчас это абсолютно обычная практика в банкротных делах.

 

Как снизить риски владельцу

·         Не отстраняйтесь от ведения бизнеса. Принимайте важные решения вовремя и не игнорируйте возникающие проблемы.

·         Храните оригиналы всех важных документов, связанных с компанией, в надежном месте, а копии этих документов – в другом надежном месте.

·         Грамотно делегируйте полномочия. Если у вас работает гендиректор, его зона ответственности должна быть четко определена и формализована. Его должностная инструкция, трудовой договор должны соответствовать учредительным документам компании и реальному положению дел.

·         Периодически заходите на сайты судов. Систематически отслеживайте на kad.arbitr.ru возможные иски о признании вашей компании банкротом, если к этому есть предпосылки. Если ваш бизнес заходит в банкротный процесс, отслеживайте подачу заявлений о привлечении вас к субсидиарной ответственности. Отслеживайте по адресу своей регистрации дела в отношении вас в судах общей юрисдикции. Нередко споры из общей юрисдикции перетекают в банкротный процесс.

·         Отслеживайте почту по месту регистрации. Даже если вы там не живете. Любое лицо несет ответственность за получение корреспонденции, направленной в его адрес. Риски неполучения корреспонденции – на адресате.

·         Если вы передаете кому-то свою фирму, максимально защитите себя от возможных рисков. Переоформите свою долю (продайте или подарите, например). Закрепите, что вы передали все документы и что за время работы фирмы у нее все было хорошо (положительные балансы, отсутствие долгов перед контрагентами и госорганами), сохраните себе все копии документов (если вдруг правоохранители придут с проверкой или претензией). Передавая документы новому владельцу, обязательно оформите акт приема-передачи, подпишите его и держите у себя как минимум 10 лет.

·         Если бизнес вам не интересен, продайте свою долю или передайте ее в управление. В ООО участник может просто оставить долю в обществе, получив ее реальную стоимость. Быть молчаливым неактивным акционером опасно.

·         Если коммерсант понимает, что его компания балансирует на грани, лучше самому инициировать процесс банкротства. Позиция «страуса» – заведомо проигрышный вариант.

 

Роман Щербинин, старший партнер коллегии адвокатов «Железников и партнеры»

16 октября 2019
Чтобы получить консультацию, звоните +7 (495) 645–18–18 или заполните форму заявки
Указывая свои данные, вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с политикой конфиденциальности.
Указывая свои данные, вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с политикой конфиденциальности.
Этот сайт сохраняет файлы cookie и другие метаданные (данные об IP-адресе и местоположении) для улучшения вашего пользовательского опыта. Если вы продолжаете использовать сайт, это означает, что вы не возражаете против использования этих технологий.