Бизнес и закон: что изменилось для предпринимателей в новом году — Inc.ru

Пресса

1 января в России вступили в силу юридические новеллы, которые касаются бизнеса. Старший партнер Роман Щербинин и адвокат Вячеслав Голенев рассказали журналу Inc. о важных нововведениях в области договорного права, налогов и банкротства.

Налоги
1. Расходы ИП на покупку онлайн-касс будут приниматься к налоговому вычету

Такой вычет предполагает уменьшение суммы налога, исчисленного при применении ЕНВД или ПСН, на расходы, связанные с приобретением контрольно-кассовой техники (ККТ) с функцией онлайн-передачи данных в налоговый орган (но не более 18 тыс. рублей на каждую ККТ). Под «расходами на приобретение ККТ» подразумеваются затраты на покупку ККТ, фискального накопителя и необходимого программного обеспечения, а также стоимость сопутствующих работ и техподдержки.

Для получения вычета необходимо зарегистрировать ККТ в ИФНС в период с 1 февраля 2017 года по 1 июля 2019 года (для ИП, работающих в сфере розничной торговли и общепита и имеющих наемных работников, — с 1 февраля 2017 года по 1 июля 2018 года).

2. В Налоговом кодексе будут закреплены положения о tax free

Статья 169.1 установит механизм компенсации иностранцам (за исключением стран ЕАЭС) сумм НДС, уплаченного ими при покупках товаров в Российской Федерации. Продавцы, которые будут участвовать в этой системе, смогут принимать к вычету НДС, компенсированный физическим лицам.

3. Изменится перечень государств, не обеспечивающих обмен налоговой информацией с Россией (важно для лиц, владеющих долями в контролируемых иностранных компаниях)

 С точки зрения российского Налогового кодекса, «контролируемая иностранная компания» — это иностранная организация-нерезидент РФ, акциями которой владеет резидент РФ.

Если постоянным местонахождением такой компании является государство, с которым у России имеется международный договор по вопросам налогообложения, ее прибыль освобождается от налогообложения. Если же иностранная компания является резидентом государства из «Перечня государств (территорий), не обеспечивающих обмен информацией для целей налогообложения с Российской Федерацией», ее прибыль облагается налогами.

В 2018 году из этого списка исключены Британские Виргинские острова и Южная Корея — в нем остались 107 государств и 18 территорий.

4. Появится дополнительная особенность по расчету налога на имущество организаций (и авансовых платежей по нему) в отношении:

  • жилых домов и жилых помещений, не отраженных в бухгалтерском учете в составе основных средств (пп. 4 п. 1 ст. 378.2 НК РФ);
  • недвижимости иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, а также недвижимости, не относящейся к деятельности этих организаций в Российской Федерации через постоянные представительства (пп. 3 п. 1 ст. 378.2 НК РФ).

Допустим, в течение календарного года была определена кадастровая стоимость такого объекта. Тогда налог на имущество и авансовые платежи по нему в текущем календарном году нужно будет рассчитывать по кадастровой стоимости на тот день, когда сведения, послужившие основанием для ее определения, были внесены в Единый государственный реестр недвижимости (ЕГРН; подп. 2.1 п. 12 ст. 378.2 НК РФ). При этом следует учитывать, что еще не все субъекты Российской Федерации перешли на уплату налога в соответствии с кадастровой стоимостью.

5. Раздельный учет по НДС будет обязателен, даже если соблюдается правило «пяти процентов»

«Правило 5%» гласило, что налогоплательщик вправе не применять положения п. 4 ст. 170 НК РФ по ведению раздельного учета в случаях, когда операции без налогообложения не превышают 5% от общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и/или реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав.

С 2018 года такое правило не применяется, вести раздельный учет придется в любом случае. При этом сохранится право принимать «входной» НДС к вычету в полном объеме.

6. Отменяется федеральная льгота для движимых объектов

Льгота будет действовать только в тех субъектах РФ, которые на региональном уровне примут вводящий ее закон (ст. 381.1 НК РФ). Кроме того, субъекты смогут вводить дополнительные льготы по:

  • движимому имуществу, с даты выпуска которого прошло не более трех лет;
  • имуществу, отнесенному к инновационному высокоэффективному оборудованию (что относится к этой категории, решают сами регионы).

В любом случае ставка налога для движимых объектов в 2018 году не может быть выше 1,1%.

7. Можно будет отказаться от нулевой ставки НДС для работ и услуг, связанных с экспортом

К таковым, в частности, относятся услуги по:

  • международной перевозке товаров;
  • транспортировке, перевалке или перегрузке нефти и нефтепродуктов;
  • транспортировке трубопроводным транспортом природного газа.

Чтобы отказаться от нулевой ставки, необходимо подать в налоговую инспекцию заявление. Срок подачи — не позднее 1 числа квартала, с которого юридическое лицо планирует платить НДС по ставке 10% или 18%. Отказ возможен на срок не менее года. При этом отказаться от нулевой ставки по какой-то конкретной операции нельзя.

Гражданский кодекс

1. Изменится правовое регулирование договора займа (с 1 июня 2018)

С этого срока предметом договора займа могут быть ценные бумаги. В связи с этим договор займа можно будет заключить путем размещения облигаций.

Договор займа между организациями будет считаться заключенным в момент достижения сторонами согласия по всем существенным условиям договора («консенсуальный договор»).

Займодавец будет вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленный заем не будет возвращен в срок.

Заемщик будет вправе отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом займодавца до установленного договором срока передачи предмета займа, а если такой срок не установлен — в любое время до момента получения займа (если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором займа, заемщиком по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность).

Предмет договора займа, переданный указанному заемщиком третьему лицу, будет считаться переданным заемщику.

Если в договоре отсутствует условие о размере процентов за пользование займом, займодавец имеет право получить их с заемщика в соответствии с ключевой ставкой Банка России (по состоянию на соответствующие периоды).

Сумма, при превышении которой займ по договору между гражданами не будет считаться беспроцентным по умолчанию, теперь составит 100 тыс. рублей.

Если профессиональная деятельность займодавца не связана с предоставлением потребительских займов, а проценты слишком обременительны для заемщика-физлица, потому что в два (и более) раза больше, чем обычно в подобных случаях (ростовщические проценты), суд сможет снизить их — до размера, обычного для данных обстоятельств.

2. Изменится правовое регулирование кредитного договора (с 1 июня 2018)

Помимо суммы основного долга и процентов заемщик теперь будет обязан выплачивать и иные платежи (в том числе связанные с предоставлением кредита), предусмотренные кредитным договором. Если раньше был риск признания условия о таких платежах недействительным (что, впрочем, редко случалось на практике), то теперь этот момент урегулирован.

Введена норма о моменте заключения договора кредита, выданного с целью перекредитования того же заемщика у того же кредитора. Если вы берете кредит, а затем для его погашения — еще один кредит у того же кредитора (причем эта цель отражена в кредитном договоре и средства из второго кредита отправляются прямиком в счет первого без зачисления на ваш банковский счет), то датой предоставления второго кредита считается день, когда ваш кредитор уведомил вас, что первый кредит погашен.

Кредитор будет вправе требовать досрочного возврата кредита в случаях, предусмотренных ГК РФ и другими законами; а при предоставлении кредита юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю — еще и в случаях, предусмотренных кредитным договором.

3. Изменится правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования — факторинга (с 1 июня 2018)

По договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) клиент обязуется уступить финансовому агенту (фактору) денежные требования к должнику и оплатить оказанные услуги, а фактор обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с предметом уступки:

  • передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);
  • осуществлять учет денежных требований клиента к должникам;
  • осуществлять права по денежным требованиям клиента: предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать от должников платежи, производить связанные со всем этим расчеты;
  • осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.

4. Изменится правовое регулирование договора банковского счета. Будут введены отдельные виды таких договоров (с 1 июня 2018)

Согласно новому п.4. ст.845 ГК РФ, если вы распорядились (в соответствии с банковскими правилами и договором) списать со своего счета некоторую сумму, то с того момента, когда банк подтвердил, что это возможно сделать, ваши права собственности на эту сумму уже не распространяются. Но если за 10 дней (или меньший срок, прописанный в договоре с банком) эта сумма не покинула ваш счет, ваши права на нее восстанавливаются.

У физлиц появится возможность открывать совместные банковские счета. Доли владельцев совместного счета будут определяться пропорционально их взносам (взнос третьего лица в пользу одного из совладельцев считается взносом этого совладельца) — если иное не предусмотрено договором банковского счета («договором установлена непропорциональность»). Если договор совместного банковского счета заключен клиентами-супругами, на такой счет распространяется режим общей совместной собственности супругов — если иное не предусмотрено брачным договором (о заключении которого клиенты-супруги уведомили банк).
Будет введен договор банковского счета в драгоценных металлах. Драгоценный металл можно будет зачислять, перечислять и снимать со счета, причем последнее — в том числе в виде денежного эквивалента (на условиях и в порядке, предусмотренных договором).

Будет определена принадлежность денежных средств, находящихся на счете эскроу: после даты возникновения оснований для их передачи они принадлежат бенефициару, до — владельцу счета (депоненту).

Банкротство

1. Расширен перечень субъектов, обязанных обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц

Теперь к ним будут относиться: любой конкурсный кредитор, должник, работник, бывший работник должника.

2. Пленум Верховного Суда РФ Верховного Суда Российской Федерации принял Постановление «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»

Его содержание свидетельствует об ужесточении ответственности реальных руководителей и бенефициаров (контролирующих лиц) должника. «Очистка» от долгов через процедуры банкротства перестала быть эффективным способом ухода от ответственности:
  • увеличились сроки и основания для признания сделок должника недействительными;
  • усилен правовой механизм по выявлению реальных руководителей должника;
  • появилась возможность воздействия на номинальных руководителей (их субсидиарная ответственность может быть снижена в обмен на содействие в поиске скрытого имущества должника или фактических руководителей);
  • привлечь к ответственности реальных руководителей теперь можно даже после ликвидации должника.

2.1. Закреплены условия, которые дают право привлечь к субсидиарной ответственности лиц, не являющихся руководителями должника, ликвидаторами, членами ликвидационных комиссий

Лицо может быть привлечено к субсидиарной ответственности, если выполняются все следующие условия:

  • это лицо являлось контролирующим — в том числе исходя из не опровергнутых им презумпций о контроле мажоритарного участника корпорации (пп. 2 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве), о контроле выгодоприобретателя по незаконной сделке (пп. 3 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве) и т.д.;
  • оно не могло не знать о том, что должник в таком состоянии, при котором на стороне его руководителя и/или ликвидационной комиссии возникла обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве, — и о том, что эта обязанность выполнена не была;
  • оно обладало полномочиями, позволяющими созвать собрание коллегиального органа должника, в компетенции которого принятие корпоративного решения о ликвидации, — или самостоятельно принять соответствующее решение;
  • оно не совершило надлежащим образом действия, направленные на созыв собрания коллегиального органа управления должника для решения вопроса об обращении в суд с заявлением о банкротстве или на принятие такого решения.

2.2. Разграничены периоды ответственности нескольких последовательно сменивших друг друга руководителей за неподачу (или несвоевременную подачу) заявления должника

На то, чтобы подать заявление о собственном банкротстве в арбитражный суд, должнику отводится месяц с момента возникновения приведших к банкротству обстоятельств (п.2 ст. 9 Закона о банкротстве). Что, если несколько последовательно сменивших друг друга руководителей не подали заявление в суд своевременно?

Первый из них несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, возникшим с момента, когда просрочен срок подачи заявления о банкротстве (и до дня возбуждения дела о банкротстве). А последующие — с момента, когда закончился увеличенный на месяц разумный срок, необходимый для выявления ими как новыми руководителями признаков банкротства (и — так же — до дня возбуждения дела о банкротстве). Если обязательства должника возникли в период, когда ответственность по ним несут несколько руководителей, отвечать последним придется солидарно (абз. 2 п. 1 ст. 61.12 Закона о банкротстве).

2.3. Определена солидарная ответственность номинального и фактического руководителей

Номинальным является руководитель, формально входящий в состав органов юридического лица, но не осуществлявший фактическое управление — принимавший ключевые решения под влиянием третьего лица (фактического руководителя) или даже полностью передавший (на основании доверенности) ему управление.

Такой номинальный руководитель не утрачивает статус контролирующего лица: влияние на него фактического руководителя не означает полную потерю контроля над должником, а значит, и не освобождает от обязанности «действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно», выбирая и контролируя представителя, а также обеспечивая работу системы управления юридическим лицом (пункт 3 статьи 53 ГК РФ).

Ответственность, предусмотренную статьями 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, номинальный и фактический руководители несут субсидиарно. А ответственность, указанную в статье 61.20 Закона о банкротстве, — солидарно (абзац 1 ст. 1080 ГК РФ, п. 8 ст. 61.11, абзац 2 п. 1 ст. 61.12 Закона о банкротстве).

Размер субсидиарной ответственности номинального руководителя может быть уменьшен, если раскрытая им информация (недоступная независимым участникам гражданско-правового оборота) поможет установить фактического руководителя и/или раскрыть имущество (фактического руководителя или должника), за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов.

2.4. Разграничено применение общих положений о возмещении убытков (ГК РФ) либо специальных правил о субсидиарной ответственности (Закона о банкротстве)

Если нарушения, допущенные контролирующим лицом (или несколькими контролирующими лицами, действующими совместно либо раздельно), явились необходимой причиной банкротства, применяются нормы о субсидиарной ответственности Закона о банкротстве (п. 1 ст. 61.11). Совокупный размер ответственности определяется на основании абзацев 1 и 3 п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве.

Если причиненный контролирующими лицами (важный нюанс: не по Закону о банкротстве, а по статье 53.1 ГК РФ) вред, исходя из разумных ожиданий, не мог привести к объективному банкротству должника, такие лица обязаны компенсировать возникшие по их вине убытки в размере, определяемом по правилам статей 15, 393 ГК РФ.

Под объективным банкротством (п. 4 Постановления) понимается момент, в который должник из-за превышения размера обязательств над реальной стоимостью его активов стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей (ранее эта позиция была высказана в деле о банкротстве ООО «Каркас», определение ВС РФ от 20.07.17 № 309-ЭС17-1801).

Независимо от того, как именно при обращении в суд заявитель поименовал вид ответственности и на какие нормы права он сослался, суд при подготовке дела к разбирательству и принятии решения (ст. 133 и 168 АПК РФ) самостоятельно квалифицирует предъявленное требование. И если не доказаны основания для привлечения контролирующего лица к субсидиарной ответственности, но доказано его противоправное поведение, влекущее иную ответственность, в том числе установленную статьей 53.1 ГК РФ, — применяет положения о возмещении убытков.

2.5. Разъяснено положение об обязанности руководителя должника предоставлять арбитражному управляющему документацию для ознакомления (и об ответственности за уклонение)

Ответственность за уклонение от предоставления документов наступает только в случае существенного затруднения проведения процедур банкротства — в том числе тогда, когда невозможно:

  • выявить весь круг контролирующих должника лиц, его основных контрагентов;
  • определить и идентифицировать основные активы должника;
  • выявить совершенные в период подозрительности сделки и их условия (а следовательно — проанализировать эти сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы);
  • установить содержание решений, принятых органами управления (а следовательно — провести анализ этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и взыскать убытки с лиц, являющихся членами данных органов).

2.6. Описаны процессуальные особенности рассмотрения заявлений о привлечении контролирующих лиц к ответственности

Дела о привлечении к ответственности лиц, контролирующих одного и того же должника, могут быть объединены в одно производство для совместного рассмотрения (на основании ч. 2.1 ст. 130 АПК РФ). Кредиторы, обладающие правом обратиться с заявлением о привлечении должника к субсидиарной ответственности (пункты 1–4 ст. 61.14 Закона о банкротстве), могут присоединиться к такому заявлению, поданному вне рамок дела о банкротстве. Сделать это можно в любое время до принятия арбитражным судом судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, — для этого необходимо направить сообщение в письменной форме, приложив к нему документы, подтверждающие наличие такого права. Если же кредитор, обладающий правом на присоединение, не реализовал его, он не может защитить свои права путем последующего обращения с аналогичным требованием к тому же контролирующему лицу.

2.7. Описаны особенности применения срока исковой давности по требованиям о привлечении к субсидиарной ответственности

Специальный срок исковой давности (п. 1 ст. 197 ГК РФ) отсчитывается с момента осведомленности заинтересованных лиц (то есть его особенность в том, что начало определяется субъективным фактором). При этом он ограничен — не может превышать трех лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом) и десяти лет со дня, когда имели место действия/бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности.

По общему правилу срок исковой давности по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности исчисляется с момента, когда независимый кредитор, обладающий правом на подачу заявления, или действующий в интересах всех кредиторов арбитражный управляющий должны были узнать о необходимых для привлечения к ответственности обстоятельствах — но не ранее возникновения права на подачу в суд соответствующего заявления.

 2.8. Описаны особенности определения контролирующих лиц

Для решения вопроса о том, относится ли то или иное лицо к числу контролирующих, правовое значение имеет наличие у него фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания (или иным образом определять его действия). Однако лицо не может быть признано контролирующим только на том основании, что:

  • оно состояло в отношениях родства или свойства с контролирующим лицом;
  • ему были переданы полномочия на совершение отдельных ординарных сделок от имени должника;
  • оно замещало должности главного бухгалтера, финансового директора должника.

Если руководителем должника является управляющая компания, предполагается, что контролирующими лицами являются как эта управляющая компания, так и ее руководитель.

Лицо, которое извлекло выгоду из незаконного и/или недобросовестного поведения руководителя должника, является контролирующим (подпункт 3 п. 4 ст. 60.10 Закона о банкротстве).

Контролирующее лицо вправе ссылаться на отсутствие своей вины, доказывая, что банкротство обусловлено исключительно внешними факторами (рыночной конъюнктурой, финансовым кризисом, авариями, стихийными бедствиями и т.п.).

2.9. Установлена обязанность заявителя доказывать факт существенно невыгодной сделки

Для этого заявитель вправе ссылаться на основания недействительности, в том числе предусмотренные статьей 61.2 (подозрительные сделки) и статьей 61.3 (сделки с предпочтением) Закона о банкротстве. Однако на нем же лежит бремя доказывания — как значимости данной сделки, так и ее существенной убыточности. Сами по себе факты совершения подозрительной сделки либо оказания предпочтения одному из кредиторов указанную совокупность обстоятельств не подтверждают.

Источник: Inc.Russia
10 января 2018